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弁理士試験-部分意匠の利用 (2012.10.15)

部分意匠の利用

意匠の利用と要旨 - 初心者
2012/10/15 (Mon) 07:00:46
LECで以下の趣旨の問題がありました。先願は部分意匠出願で後願は全体出願で題意より両者非類似なので登録されている。問の趣旨として先願権利者から後願権利者への権利行使の問題なのであるが、両者権利者なので23条では権利行使できない。しかし26条の利用関係が成立するので権利行使ができるとしている。この理由として部分意匠の4要件の判断から「類似する先願の意匠をそっくりそのまま構成要素として後願が含む」としているためである。疑問なのは4要件で類似と判断された先願の意匠をとりこむが、全体としては非類似関係というのはありうるのでしょうか。私の考え方としては4要件で部分意匠と全体意匠を判断して類似なら全体として類似であるため拒絶されることから、利用関係の考え方を持ち出すまでないのではないですか。利用関係に「要旨を取り込む?」といったような文言を見かけたことがあるのですがこれが関係するのでしょうか。


Re: 意匠の利用と要旨 - 管理人
2012/10/15 (Mon) 17:45:58
先願部分意匠に係る物品と後願全体意匠に係る物品とが異なるのであれば、4要件で類似と判断された先願の意匠をとりこむが、全体としては非類似関係というのはあり得ます。
例えば、自転車のハンドル部分に係る先願部分意匠と、自転車の後願全体意匠とがある場合に、後願全体意匠が先願部分意匠をそっくりそのまま取り込んでいる場合です。
この場合、ハンドル部分だけを見れば同一又は類似となりますが、全体的には非類似(例えばサドル形状に大きな相違がある等)となり得ます。

なお、部分意匠が類似するには、
①部分意匠の意匠に係る物品と比較意匠の意匠に係る物品とが同一又は類似であり、
②部分意匠と比較意匠の相当する箇所との用途及び機能が同一又は類似であり、
③相当する箇所との形態が同一又は類似であり、
④相当する箇所の当該物品全体の形態の中での位置、大きさ、範囲とが同一又は当該意匠の属する分野においてありふれた範囲内のものであること、
を要します。
このように、比較するのは、部分意匠と「比較する意匠の相当する箇所」です。

また、部分意匠と後願に係る全体意匠とが非類似の場合、全体意匠が部分意匠に係る部分の意匠と同一又は類似の意匠をそっくりそのまま取り入れていれば、その他の部分に大きな相違があっても利用関係が類推適用されると解されます。
この場合に利用関係を否定すると、独創的と特徴のある部分を取り入れつつ意匠全体での侵害を避ける模倣を防止するという部分意匠制度の趣旨に反するからです。


【関連記事】
「先願部分意匠の利用」

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tag : 部分意匠の利用 弁理士試験 意匠

弁理士試験-特許から意匠への変更 (2012.10.15)

特許から意匠への変更

意匠への変更 - 苦労人
2012/10/13 (Sat) 15:48:27
特許出願から意匠出願への変更の期間は、拒絶査定謄本送達後3か月に限るのでしょうか。拒絶査定謄本送達前の審査期間中はできないのでしょうか。また、拒絶査定謄本送達後に変更する場合においても元来補正できない期間なので、審査基準に「最初の明細書、図面の範囲と同一の意匠」というのが腑に落ちません。「・・かつ、直前の図面等」の範囲ではないのでしょうか。


Re: 意匠への変更 - 苦労人
2012/10/14 (Sun) 19:30:51
申し訳ありません。意匠法13条1項から拒絶査定謄本送達3か月経過前までは変更できると読めますね。質問を間違えていました。すこし質問を変えていいでしょうか。
意匠から特許または実案に変更出願する場合、拒絶査定謄本送達前と後で補正ができる、できないの違いが生じると思います。なぜならば審査に継続しなくなると思うからです。その場合、査定謄本送達前は「意匠の図面等の最初の記載の範囲内」で変更できて、査定謄本送達後は補正できる期間でないので「意匠の図面等の最初かつ直前の記載の範囲内」で変更できると考えていいのでしょうか。


Re: 意匠への変更 - 管理人
2012/10/15 (Mon) 17:37:58
私見ですが、査定謄本送達前又は後に関わらず、「特許出願の最初の明細書及び図面の記載と同一の範囲内」でのみ変更できると思われます。
仮に、補正後の範囲内から変更できるとすると、特許出願を経由させることで要旨変更補正(意17条の2を参照)ができることになってしまうからです。
また、「特許出願の最初の明細書及び図面の記載且つ変更直前の記載と同一の範囲内」とすると、実質的に補正後の変更出願が不可能になってしまいます。

なお、「拒絶査定謄本送達前と後で補正ができる、できないの違いが生じる」のは、御質問の通りですが、審査に継続するかどうかではなく、特17条の2の時期的制限があるからです。
※分割出願の客体的要件との絡みでの御質問だと思いますので、特許出願における時期的制限についての補足です。


【関連記事】
「変更出願の実体的要件」

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弁理士試験-補正却下後の新出願 (2012.10.15)

補正却下後の新出願

意匠の新出願について - 選択受験者
2012/10/11 (Thu) 15:21:13
意匠法17条の3の要旨変更の補正却下後の新出願についてお伺いします。出願中にAという意匠を補正してBという意匠にしましたが、当該補正が要旨変更とみなされ、補正が却下されたとします。この場合、新出願として意匠Cをしようとした場合、「CはBと同一性を維持する必要がある。そうでなければCは補正時にしたものとみなされない。」ということを聞いたことがあります。本当でしょうか。またCはAとの関係においても何か類似性等の要件が必要であるのでしょうか。


Re: 意匠の新出願について - 管理人
2012/10/12 (Fri) 12:25:48
本当です。
意17条の3の補正後の意匠についての新出願に関して、審査基準には、
「補正の却下の決定があった補正後の意匠についての新たな意匠登録出願が、その補正について手続補正書を提出した時にしたものとみなされるためには、以下のすべての要件を満たさなければならない。」として、
「(1)補正の却下の決定があった補正後の意匠について、新たな意匠登録出願としていること」が挙げられています。
(http://www.jpo.go.jp/shiryou/kijun/kijun2/pdf/isyou-shinsa_kijun/9-4.pdf)

なお、CがAとの関係において、何らかの要件が課せられるという話は聞いたことがないです(時期的要件は別として)。


Re: 意匠の新出願について - 選択受験者
2012/10/12 (Fri) 21:34:27
ありがとうございます。意匠Aは取り下げられるがA’は遡及効を持つのですね。また、例えばA’がAと類似(要旨変更であるが)する場合は、関連意匠出願すれば遡及効はないもののAとA’は併存するとも考えられそうですね。


Re: 意匠の新出願について - 管理人
2012/10/15 (Mon) 12:06:25
そうですね。A’が補正却下後の新出願に係る意匠であれば補正書提出日まで遡及するとみなされます。
また、関連意匠出願も、両意匠併存のためにはよい手法だと思います。

【関連記事】
「意17条の3について」

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